✦ ❖ ✦
DAAT · NIVEAU 4 — HALAKHA LEMA’ASSÉ

Siman 177 — Le « bétail de fer », l’עסקא, et les affaires interdites pour cause d’intérêt

יורה דעה · סימן קע״ז
שלא יקבל צאן ברזל מישראל וכמה דיני משא ומתן האסורים משום רבית
שכר טרחה · אחריות · סכום קצוב · לשון השטר · אחר הזמן · ספיקא דדינא
⚖️ הלכה למעשה · Psak
✦ ❖ ✦

La psika pratique — ce qu’il faut faire, et pourquoi

L’Admour HaZaken n’a pas écrit de Choulhan Aroukh sur Yoreh De’ah : ce niveau 4 s’appuie sur le Chakh, le Taz, les Nekoudot HaKessef, le Baer Hetev, le Pit’hei Techouva, le Tour, le Beit Yossef et le Rambam.

DAAT · הרב יוסף חיים סממה
daattorah.com

📑 Sommaire

  1. שורש הפסק — ce que ce siman règle, et ce qu’il ne règle pas
  2. שכר טרחה — la condition qui ne se négocie pas
  3. אחריות — ce que le bailleur doit garder sur lui
  4. הסכום הקצוב — la ligne du שטר עיסקא, et ses références
  5. לשון השטר — ce que l’acte doit dire, et ce qu’il ne doit pas dire
  6. אחר הזמן — le terme est passé et l’argent est resté
  7. ספיקא דדינא — que faire quand on ne sait pas
  8. מקרים בני זמננו — cas contemporains

📜 Le texte du Choulhan Aroukh — les quarante seifim

שלא יקבל צאן ברזל מישראל וכמה דיני משא ומתן האסורים משום רבית. ובו מ׳ סעיפים:
אין מקבלין צאן ברזל מישראל דהיינו שמקבל ממנו מאה צאן ויהיו הגזות והולדות והחלב לאמצע לשליש או לרביע עד שנה או עד שנתים כמו שהתנו ביניהם ואם מתו הצאן הרי המקבל משלם דמיהם ה״ז אסור שהרי בעל הצאן קרוב לריוח ורחוק להפסד לפיכך אם קבל עליו בעל הצאן שאם הוקרו או הוזלו או נטרפו הרי הן ברשותו ה״ז מותר וכן כל כיוצא בזה וכן הדין במקבל עליו סחורה בענין זה (טור) : הגה וכל זה לא מיירי אלא כשיש למקבל ריוח אבל אם אין לו ריוח כלל במה שמקבל אין כאן הלואה כלל ואפילו קיבל עליו כל האחריות שרי דהא מותר לש״ח לקבל עליו להיות כשואל (ב״י ובעל התרומה בשם חכמי לוני״ל והר״ן בתשובה):

הנותן מעות לחבירו בתורת עיסקא דהיינו שחצי האחריות על הנותן וחצי על המקבל אסור שכל עיסקא פלגא מלוה ופלגא פקדון ונמצא שטורח בחלק הפקדון בשביל חלק המלוה לפיכך צריך לו ליתן שכר טרחו שבכל יום ויום מימי השותפות כפועל בטל של אותה מלאכה שבטל ממנה ואם היה לו עסק אחר כל שהוא להתעסק בו עם מעותיו של זה אינו צריך להעלות לו שכר של כל יום אלא אפילו העלה לו דינר בכל ימי השותפות דיו ואם פחתו או הותירו יהיה לאמצע בשוה וכן אם א״ל כל הריוח יהיה לך שלישו או עשיריתו בשכרך הואיל ויש לו עסק אחר ה״ז מותר ואם הפסידו יפסיד מחצה ואם היה המתעסק אריסו והיה לו עסק אחר אינו צריך להעלות לו שכר אחר כלל שהאריס משועבד הוא לבעל השדה: הגה וצריך להיות כל אחריות פלגא הפקדון על הנותן אפילו אחריות דאונסין (טור ופוסקים בשם ר״י) ודלא כיש מקילין ומתירין במקצת אחריות (ריב״ן):

במה דברים אמורים כשלא פסק עמו בתחילת העסק אלא נתן לו למחצית שכר אבל אם פסק עמו בתחילת העסק שכר טרחו בדבר ידוע ואפילו בדינר מותר (פי׳ ב״י לדברי הרמב״ם): הגה וכל זה כשאחד נותן המעות אבל אם כל אחד נותן מעות אפי׳ א׳ מתעסק לבד אין כאן עיסקא אלא הוי כשותפות בעלמא (בית יוסף בשם רי״ף וסמ״ג):

הנותן מעות לחבירו סתם להתעסק בהם ולא פסק עמו בתחלת העסק דבר לשכר טרחו וכשבאו לחשבון ולא רצה ליתן לו שכר כל יום ויום מימי השותפות ואם היה לו עסק (אחר) לא רצה ליתן לו דינר לכל ימי השותפות יהיה שכר המתעסק בחצי הפקדון שליש ריוח הפקדון שהוא שתות ריוח כל המעות לפיכך אם הרויחו יטול המתעסק ב׳ שלישי הריוח חצי הריוח של חצי המעות שהם מלוה ושתות הריוח בשכר שנתעסק בפקדון נמצא הכל ב׳ שלישי הריוח ויטול בעל המעות שליש הריוח ואם פחתו יפסיד המתעסק שליש הפחת שהרי הוא חייב בחצי הפחת מפני שחצי המעות מלוה ויש לו שתות בשכרו באותו החצי של פקדון ונמצא שנשאר עליו מהפחת שלישו ובעל המעות יפסיד שני שלישי הפחת:

כשהוא נוטל שכר על חלק הפקדון שבידו הרי הוא כשומר שכר מותר ליתן עיסקא למחצית שכר ולהתנות שלא להתעסק אלא בדבר פלוני ואם ישנה שיהיה כל האחריות על המקבל וכן כל תנאי שירצה כגון שיתנה שלא ישמור הכספים אלא תחת הקרקע ואם שינה והפסיד כל ההפסד למקבל ואם הרויח הוא לאמצע אע״פ שעתה הוא קרוב לשכר ורחוק להפסד לא חשיב רבית כיון שאם לא שינה היה קרוב לשכר ולהפסד: הגה ומותר למקבל לשנות לכתחלה ולא אמרינן דהוי כגזלן בכך (ב״י בשם הר״ן ובהגהות אשיר״י פ׳ א״נ ובמרדכי) מיהו אם שינה ואמר לעצמי אני עושה ולא בתורת עיסקא הוי כגזלן ומה שעשה עשה לעצמו (ר׳ ירוחם) ולכן יתנה הנותן תחלה שאם יטול לפעמים קצת מן העסק לצרכו שלא יהא מקרי שולח יד בפקדון בכך דאז הוי כגזלן וכל הריוח שלו והמעות מלוה עליו ואסור ליטול אח״כ רבית (ב״י בשם תשובת מיימוני) ואם נהגו שלא להקפיד בכך מסתמא כאלו התנו דמי וכמ״ש לעיל סי׳ קס״ח ועי׳ לקמן סוף סי׳ זה מדין זה:

נתן מעות לעיסקא למחצית שכר וקצץ בדבר ידוע אפילו אם כל האחריות על הנותן אסור: הגה וי״א דאם מקבל עליו כל האחריות מותר (ב״י בשם מהרי״ק שורש קי״ט וכן משמע בת״ה סי׳ ש״ב) בכל רבית דרבנן כגון נותן בעיסקא או בשאר רבית דרבנן אבל ברבית קצוצה לא מהני אם המלוה מקבל עליו כל האחריות אבל אם לא מקבל עליו כל האחריות רק קצתו אפילו בדרבנן אסור ויש להקל ברבית דרבנן כסברא זאת:

הנותן מעות לחבירו למחצית שכר שנתיים ושלש ושוב נמלכו ועשו קצבה ביניהם לתת לו כך לשנה אם הלוה הוציא המעות ביציאותיו ונתן ריוח הוי רבית אבל אם הי׳ מתעסק והולך ופרע מריוח שהרויחו הנכסים כיון דמעיקרא לאו בתורת איסורא אתא לידיה אם חצי ריוח שהרויחו המעות עלה למה שנתן לו מותר:

הלוה מנה לחבירו לכל הנאתו אלא שהתנה עמו שיסלק מעל אותו המנה מס המלך אסור:

לוה שקבל עליו לזון היתום וכשבא היתום לתבוע חובו טען לנכות מה שנתן לו ממזונות והיתום טוען שלא קבל ממנו דבר היתום נאמן:

א״ל הילך ר׳ זוז מעכשיו כדי שיפול תחתיו לאומנות המלך שהיא בשי״ן אסור אבל אם א״ל פרשני מן האומנות מותר (ועי׳ בסי׳ קע״ג):

האומר לחבירו מנה לי בידך מרבית קצוצה שגבית ממני והלה אומר לא היו דברים מעולם משביעין את הנתבע היסת (פי׳ שהסיתו אותו חכמים לישבע להסיתו להודות כי מדאורייתא אין משביעין אלא שבועת השומרים וע״פ עד אחד ובהודה מקצת מהטענה (ויש חולקין (ר׳ ירוחם בשם הר״מ) וע״ל ס״ס קס״ח):

המקבל מעו׳ לחצי ריוח וטוען שמלוה ברבי׳ היא אינו נאמן:

המלוה מעות לבעל הבית וגם חוזר ההלכ׳ עם בנו של בעל הבית ובעל הבית נותן לו הוצאות אסור אלא אם כן יתן לו הקרן במתנה גמורה שאם ירצה לעכבו יהא רשות בידו (ולעיל סי׳ קס״ו בארתיו):

האומר לחבירו אם לא אפרעך לזמן פלוני הריני חייב לך מעכשיו ולזמן העיכוב כך דינרין (יותר ממה שהלוהו) אסור מפני הערמת רבית: הגה ויש מתירין אם נותן לו מעות ומקבל פירות (ריב״ש סימן של״ה) ויש להקל בזה וע״ל בסי׳ קס״ג אם עבר ועשה ערמה ברבית אי מוציאין מידו:

המחייב לפרוע לחתנו לנדוניא לזמן פלוני ואם יעכב מלפרוע יוסיף על סך הנדוניא על כל עשרים דינר מהם ז׳ פשיטים בכל חדש מותר שזה דומה לנותן מתנה לחבירו ואומר לו אני נותן לך כך וכך לזמן פלוני ואם לא אתן לך לזמן פלוני עוד אני מוסיף כך וכך שהוא מותר (וכבר נתבאר לעיל סי׳ קע״ו):

אם חייב עצמו לתת למלוה כך וכך בכל שבוע בעוד שמעכב ממונו הרי זה רבית גמור: הגה אע״ג דכתב לו כך דרך קנסא אם לא אפרע לך לזמן פלוני אתן לך כל שבוע כך וכך ואע״ג דאם היה פורע לו בזמנו לא הוי כאן רבית כלל מ״מ הואיל וכתב לו ליתן לו קצבה בכל שבוע ושבוע הוו רבית גמור (רוב הפוסקים) וכן עיקר אע״ג דיש מקילין התירו ללוות ברבית בדרך זה (הגהות מרדכי פא״נ בשם ר״י דארליינ״ש):

המלוה על המשכון ואמר אם לא אפדנו לזמן פלוני יהיה שלך כל ששוה יותר על החוב יש מי שאוסר משום הערמת רבית (ועיין בח״מ סימן ע״ב וע״ג):

המוכר סחורה לחבירו בס׳ זהובים שקבל מיד והתנה לתתה לו לחצי שנה ואם יעבור על זה שיתן בעבורה ק׳ זהובים וקנו מידו והגיע הזמן ולא נתן חייב ליתן הק׳ זהובים והוא שכשפסק על הסחורה ההיא יצא השער וקנה כפי השער או היתה לו הסחורה ההיא:

אם הפקיד מעות אצל חבירו והנפקד הלוום לעובד כוכבים הנפקד חייב באונסין ואין למפקיד בריוח כלל ואם הנפקד רוצה לתת דבר מעצמו למפקיד אין בו משום רבית (ועי׳ בח״מ סי׳ רצ״ב):

המתעסק בשל חבירו ונותן לו ריוח כל שנה ולבסוף טוען שלא היה שם ריוח אינו נאמן מאחר שנתנו לשם ריוח (ועי׳ בח״ה סי׳ פ״א):

אם נותן לחבירו סחורה בתורת עיסקא אם דרך לשכור כתף להוליכה לשוק לא יאמר לו כיון שאני נותן לך שכר טירחך אתה תתן שכר הכתף. (אלא שמין כמה צריך ליתן והוא בכלל הקרן) (טור):

אם יש למקבל סחורה שקנה בזמן הזול ועכשיו נתייקרה לא ישום אותה כמו שקנאה אלא כמו ששוה עתה: הגה ובמקום שנהגו לתת מעשר מריוח המעות אין המקבל יכול ליתן המעשר אלא יתן חציו לנותן והוא יתננו למי שירצה (מרדכי פרק הגוזל):

הנותן בהמה לחבירו בעיסקא באתונות חייב ליטפל י״ח חדש ובדקה כ״ד ובתוך זה הזמן כל א׳ מעכב על חבירו והולדות מקום שנהגו לחלקם מיד חולקים ובמקום שאין מנהג יגדלם המקבל בדקה שלשים יום ובגסה חמשים יום ומשם ואילך נוטל חצי השבח והחצי מהחלק השני וא״צ ליתן לו שכר טרחו מחלק השני ואם בא לחלוק צריך להודיעו לחבירו או לשום ולהתנות בפני ג׳ ואם לאו אין החלוקה כלום (ואינו נוטל רק מחצית השבח כמו בראשונה) (טור):

הנותן עיסקא לחבירו לא יצרף הריוח עם הקרן ויעשה כולו קרן דשמא לא יהיה כל כך ריוח ונמצא נוטל ממנו רבית וכן לא יתן לו מעות בתורת עיסקא או שותפות ויכתוב אותם מלוה שמא ימות ונמצא השטר ביד היורש וגובה בו את הרבית:

אם כתוב בשטר פלגא באגר ובהפסד אם הנותן או המקבל אדם גדול וידוע שלא היה עושה איסור רבית דנין אותו להיתר לומר אם יטול חצי הריוח שיקבל עליו שני חלקים באחריות ואם לא יקבל עליו אלא חצי האחריות שלא יטול אלא שליש הריוח אבל באינש אחרינא דלא אתחזק בהכי דיינינן לשטרא כפשטיה והוה ליה שטר שיש בו רבית ואם יש הפסד יפסיד החצי כפי תנאו ואם יש בו ריוח לא יקבל כלום. (וכן ה״ה בכל עיסקא שנעשה באיסור) (תשובת הרא״ש כלל פ״ח):

והיכא שהוא אדם גדול דדיינינן להתירא אם יש בו ריוח ואמר הנותן אני אטול החצי מיד ואם יהיה בו הפסד אקבל אחריות ההפסד שני חלקים או אם יש בו הפסד אומר איני מקבל אלא חצי ההפסד ולכשיהיה בו ריוח לא אקבל אלא השליש והמקבל אומר בהפך אם יש בו ריוח שיטול הוא מיד ב׳ חלקים ואם יהיה בו הפסד יקבל עליו חצי האחריות או אם יש בו הפסד אומר שאינו מקבל אלא השליש וכשיהיה ריוח לא יקח ממנו אלא החצי אם כתוב בשטר דיהיב מרי עיסקא למקבל פלגא באגר ובהפסד משמע דמלתא במרי עיסקא קיימא ובדידיה תליא מילתא למיתב למקבל מאי דניחא ליה ואי כתיב ביה למשקל פלגא באגר ובהפסד משמע דבמקבל תליא מילתא למשקל מאי דבעי:

אם התנו על חלוקת הריוח ולא התנו על חלוקת ההפסד אם יהיה שם הפסד יפסיד המתעסק שני שלישי החלק שהיה מרויח וכן אם התנו על חלוקת ההפסד ולא התנו על חלוקת הריוח והרויחו יטול כמו אותו החלק שהיה מפסיד ותוספת שליש חלק חבירו כיצד אם התנו שיטול המתעסק רביע השכר ולא התנו על ההפסד אם הפסיד הרי זה משלם שתות ואם התנו שיפסיד המתעסק רביע בהפסד ולא התנו על הריוח אם הרויח נוטל מחצה:

אם התנו שהנותן יפסיד שני חלקים ולא יטול בריוח אלא חלק א׳ ולא היה שם לא ריוח ולא הפסד והמתעסק תובע שכרו לא יטול כלום (תשובת ראב״ד בשם תשובת רי״ף והוא ברי״ף פרק המקבל) אבל אם התנה למחצה בשכר ומחצה בהפסד ולא היה שם ריוח ולא הפסד נוטל המתעסק שכרו מהקרן (תשובת ראב״ד שם):

המושיב חבירו בחנות להתעסק ויחלקו הריוח לא יהי׳ לוקח ומוכר דברי׳ אחרים ממעותיו ואם עשה כן חצי הריוח לבעל החנות:

הנותן מעות לחבירו להתעסק אע״פ שהחצי יש לו דין מלוה אינו יכול להוציא החצי לצרכו ולהתעסק בחציו לבד לצורך חבירו וכן אינו יכול לומר אתעסק בחצי שלי ואניח החצי של פקדון בבית דין:

מתעסק שמת ויש עדים שמעות או מטלטלין אלו הם מזה העסק נוטלן בעל הממון בלא שבועה ואין הבעל חוב ולא האשה נוטלים כלום מהקרן ולא מחלק ריוח הנותן: הגה ויוכל הנותן ליקח כל העיסקא מידם אע״פ שעדיין לא כלה הזמן שקצב עם המקבל (מיימוני פ״ה דהלכות שלוחים ורוב הפוסקים) (ועיין בח״ה סימן קע״ו):

נתן המתעסק מתנה מהמטלטלין של העסק או מהמעות לאחרים והביא בעל הממון ראיה ברורה שהם מזה העסק מוציא מידם אפילו שינה אותם מקבל המתנה או מכרם או נתנם לאחרים או הפסיד חייב לשלם והכל בראיה ברורה:

מי שנתן לחבירו עיסקא אחת וכתב עליה שני שטרות אין שטר אחד משועבד לחבירו שאם היה באחד ריוח ובשני הפסד שימלאו הקרן ואח״כ יחלקו הריוח אלא יחלקו כל שטר לפי תנאם ואם נתן לו שתי עיסקות בשתי פעמים וכתבם בשטר א׳ והרויח באחד והפסיד באחרת ימלאו הקרן תחלה ואח״כ יחלקו המותר:

המקבל עיסקא מחבירו והפסיד ולא הודיעו אלא נתעסק ומילא הקרן אינו יכול לומר תפסיד חלקך מההפסד אלא יתמלא הקרן מהריוח ואם יש בו מותר יחלקוהו לפי תנאם: הגה ודוקא שלא הודיעו אבל אם הודיעו וא״ל לא אעסוק עוד עד שנפלוג בריוח הרשות בידו (ב״י בשם תלמידי הרשב״א ונ״י) דהא יכול לחזור בו אימת שירצה כמו שיתבאר המקבל עיסקא נותן מס מן הריוח תחילה ואח״כ יחלוקו אא״כ התנה שיוכל ליקח הריוח מתי שירצה או שהודיעו ליקח חלקו מן הריוח ואז אם נתן אח״כ מס נחשב להפסד (מרדכי פרק המקבל):

שנים שקבלו עיסקא מאחר לזמן ואמר אחד לחבירו בתוך הזמן נחלק העסק ואתעסק אני בחציי ואתה בחצייך אין שומעין לו ואפי׳ אם יאמר אני אקבל אחריות בחצי שלך שאם תפסיד אני אפרענו לבעל המעות אין שומעין לו ואפילו אם יאמר ישאר הקרן בין שנינו ולא נחלוק רק הריוח אין שומעין לו:

יחיד המקבל עיסקא לזמן קצוב המקבל יכול לחזור בו כדין פועל שחוזר בחצי היום ובעל המעות אינו יכול לחזור בו:

הלוקח מעות מחבירו ליקח בהם פירות למחצית שכר לא יהא לוקח בשלו חטים ובשל חבירו שעורים:

הנותן מעות לחבירו ליקח בהם פירות למחצית שכר לוקח בהם כל מין שירצה אפילו בעלי חיים אבל לא יקח בהם לא כסות ולא כלים:

הנותן מעות לחבירו לקנות בהם פירות למחצית שכר רשאי לקנות גם לעצמו מאותו המין ובלבד שלא ימכרם ביחד אלא אלו בפני עצמן ואלו בפני עצמן:

הנותן מעות לחבירו ליקח בהם פירות למחצית שכר ואומר לא לקחתי אין לו עליו אלא תרעומת ואם יש עדים שלקח במעות משלחו ומכר מוציאין ממנו בע״כ ואם שלח בהם יד בפני עדים או שאמר בפניהם שחוזר בו משליחותו קנה לעצמו (ה״ה ור׳ ירוחם נכ״ז ונ״י פא״נ) (ועיין בח״ה סימן קפ״ג מדין זה):

1. שורש הפסק — ce que ce siman règle, et ce qu’il ne règle pas

Ce siman ne dit pas comment financer une entreprise : il dit à quelles conditions un financement cesse d’être un prêt. Trois conditions, et elles sont cumulatives — la peine du gérant doit être payée (seif 2), la moitié-dépôt doit rester au risque du bailleur (glose du Rama au seif 2), et l’acte doit dire ce que l’accord est (seif 24). Ce que le siman ne règle pas : le taux, la durée, la nature de l’affaire, et l’usage local — que le Chakh au ס״ק י״ד range expressément au-dessus des deux positions qu’il vient d’opposer.
« שכל עיסקא פלגא מלוה ופלגא פקדון ונמצא שטורח בחלק הפקדון בשביל חלק המלוה » (שו״ע יו״ד קע״ז:ב)
« ומיהו כ״ז בסתם מקומות אבל היכא שיש מנהג ידוע הולכין אחר המנהג היכא שאין איסור בדבר » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק י״ד)

2. שכר טרחה — la condition qui ne se négocie pas

C’est la première des trois, et celle qu’on oublie le plus souvent parce qu’elle paraît formelle. Elle ne l’est pas : sans salaire de la peine, le bailleur reçoit gratuitement le travail d’un homme à qui il a prêté, et c’est de la poussière d’intérêt. Trois formes valides, et une seule condition de temps : la troisième doit être convenue avant l’affaire. Le Chakh au ס״ק ו précise que « une autre occupation » n’a pas à être de même nature ; le ס״ק ז, qu’un dinar pour mille suffit.
« לפיכך צריך לו ליתן שכר טרחו שבכל יום ויום מימי השותפות כפועל בטל של אותה מלאכה שבטל ממנה » (שו״ע יו״ד קע״ז:ב)
« אבל אם פסק עמו בתחילת העסק שכר טרחו בדבר ידוע ואפילו בדינר מותר » (שו״ע יו״ד קע״ז:ג)
« משמע דאפי׳ העסק אחר אינו ממין זה העסק שרי כל שאינו מבטל מעסקיו מפני מעותיו של זה והוא דעת רוב הפוסקים » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק ו)

3. אחריות — ce que le bailleur doit garder sur lui

La deuxième condition, et la plus contrôlable. Le Rama l’écrit en toutes lettres au seif 2 : la moitié-dépôt doit rester entièrement au risque du bailleur, y compris les cas de force majeure — contre ceux qui allégeaient en se contentant d’une responsabilité partielle. Et la glose du seif 6 le redit par la négative : une responsabilité partielle ne sert à rien, même dans un interdit rabbinique. Le Chakh précise au ס״ק י״ט ce que « toute » signifie : force majeure et vol et perte.
« וצריך להיות כל אחריות פלגא הפקדון על הנותן אפילו אחריות דאונסין » (רמ״א יו״ד קע״ז:ב)
« כלומר בין דאונסין בין דגניבה ואבידה » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק י״ט)
« כלומר דאונסים לבד או דגנבה ואבדה לבד » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק כ״א)

4. הסכום הקצוב — la ligne du שטר עיסקא, et ses références

C’est ici que se décide toute la pratique commerciale contemporaine, et la ligne est claire à condition de ne rien en retirer. (a) Le Mehaber interdit le montant fixe, même avec la responsabilité entière — seif 6. (b) Le Rama permet, dans l’intérêt rabbinique seulement, et à la condition que la responsabilité soit prise tout entière. (c) Le Taz, au ס״ק י״ב, donne la forme qui échappe à la difficulté : une somme fixe due seulement s’il y a profit n’est pas une garantie, et il n’y a là aucun interdit — et il témoigne que c’est ainsi qu’on fait dans toutes les communautés, par un billet portant qu’il est un acte d’עסקא, à la seule condition que la responsabilité de la perte pèse sur les deux. (d) Le Chakh, au ס״ק כ, va plus loin encore et soutient que la prise intégrale de responsabilité vaut même dans un intérêt de la Torah — mais c’est une position qu’il défend contre le Rama, et non la lecture reçue du Choulhan Aroukh.
« נתן מעות לעיסקא למחצית שכר וקצץ בדבר ידוע אפילו אם כל האחריות על הנותן אסור » (שו״ע יו״ד קע״ז:ו)
« וי״א דאם מקבל עליו כל האחריות מותר » (רמ״א יו״ד קע״ז:ו)
« אבל אם נותן איזה סך בעיסקא לחבירו שיעסוק וירויח ואם ירויח יתן דבר קצוב לנותן ואם לא ירויח לא יתן כלום אין בזה איסור » (ט״ז יו״ד קע״ז ס״ק י״ב)
« וכן הוא מעשה בכל יום בכל הקהלות שעושין ממרנות וכותבין עליהם שהוא שטר עיסקא בסך פלוני קרן וריוח על צד היתר סך פלוני ואין פקפוק ונדנוד איסור נשמע על זה רק שאחריות ההפסד צריך שיהיה על שניהם » (ט״ז יו״ד קע״ז ס״ק י״ב)
« אבל כשהמלוה מקבל עליו כל האחריות בסתם בלי שום תנאי דאז הלוה נאמן ע״פ שבועה או בעדים אפי׳ ברבית דאורייתא שרי » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק כ)

5. לשון השטר — ce que l’acte doit dire, et ce qu’il ne doit pas dire

La troisième condition, et la seule qui se vérifie à la lecture. Le seif 24 interdit deux écritures : joindre le profit au capital, et écrire l’עסקא comme un prêt. La seconde est la plus fréquente et la plus grave — le Pit’hei Techouva, au ס״ק ו, rapporte que le Dagoul MeRevava voulait n’y voir qu’un interdit de rédaction, réparable après coup, et que l’objection élevée contre lui, appuyée sur les responsa du Roch klal 88 et 89, conclut au contraire à un interdit véritable de percevoir un profit lorsque seul le capital est écrit, même si l’emprunteur veut donner. Sur la mention d’une cadence hebdomadaire, le Taz interdit au ס״ק כ״א et les Nekoudot HaKessef permettent : c’est une contradiction déclarée entre deux appareils, à porter au Rav et non à trancher soi-même.
« הנותן עיסקא לחבירו לא יצרף הריוח עם הקרן ויעשה כולו קרן דשמא לא יהיה כל כך ריוח ונמצא נוטל ממנו רבית » (שו״ע יו״ד קע״ז:כ״ד)
« וכן לא יתן לו מעות בתורת עיסקא או שותפות ויכתוב אותם מלוה שמא ימות ונמצא השטר ביד היורש וגובה בו את הרבית » (שו״ע יו״ד קע״ז:כ״ד)
« והעלה דאיסור גמור הוא ליקח רבית אם כתב בשטר רק הקרן אפילו אם הלוה רוצה ליתן לו » (פתחי תשובה יו״ד קע״ז ס״ק ו)
« מכאן שבכל התירים שעושין בהלואה כגון עיסקא וכיוצא בו אסור להזכיר בשטר קצבה בכל שבוע » (ט״ז יו״ד קע״ז ס״ק כ״א)
« ולי נראה דהיכא דיש היתר מותר להזכיר שבוע ושאני הכא דאין כאן היתר אבל כשכותב שטר עיסקא כמו בזמנינו מותר להזכיר שבוע וכן המנהג » (נקודות הכסף יו״ד קע״ז)

6. אחר הזמן — le terme est passé et l’argent est resté

Situation quotidienne, et le Choulhan Aroukh n’en dit rien. Le Taz tranche pour la continuité : la permission initiale se prolonge tant que nul n’a signifié qu’il en sortait, et le gérant ne peut pas refuser de partager le profit d’après-terme. Le Pit’hei Techouva, au ס״ק ב, rapporte l’avis contraire du Levouchei Sered et en tire un doute de droit : on ne fait rien sortir de l’emprunteur, et si le prêteur a saisi on ne lui reprend pas. Sa conclusion pratique est une instruction de rédaction, et c’est elle qu’il faut retenir.
« ומזה נ״ל ללמוד במי שעושה עם חבירו עיסקא בהיתר עד זמן פלוני ואחר אותו הזמן נשאר המעות בידו כבראשונה בלי עשיית היתר מחדש שאין המקבל יכול לומר איני נותן לך ריוח אחר הזמן הנ״ל כיון דמתחילה בא לידו המעות בהיתר ודאי נמשך גם אחר הזמן » (ט״ז יו״ד קע״ז ס״ק י״ד)
« וא״כ הוי ספיקא דדינא ואין מוציאין מהלוה ואם תפס המלוה לא מפקינן מיניה » (פתחי תשובה יו״ד קע״ז ס״ק ב)
« ויש להודיע להסופרים שיפרשו בשט״ח בידיעת הלוה שגם אם יעבור זמן פרעון יהיה מחוייב ליתן לו » (פתחי תשובה יו״ד קע״ז ס״ק ב)

7. ספיקא דדינא — que faire quand on ne sait pas

Le Chakh clôt le bloc du prêt à intérêt sur cette question, et sa réponse tient en trois temps. Un doute sur la qualification ne se tranche pas en rigueur pure : il s’agit aussi d’argent, et celui qui réclame doit prouver — sauf si la plupart des décisionnaires penchent pour l’intérêt fixé. Le tribunal, lui, dit à l’homme qu’il commet un interdit et le presse ; il lui appartient d’être rigoureux envers lui-même. Mais s’il n’en tient pas compte, le tribunal n’a pas le pouvoir de lui reprendre. Le Pit’hei Techouva, au ס״ק ח, apporte la distinction qui manquait : entre intérêt fixé et poussière d’intérêt, il faut restituer ; entre intérêt fixé et parfaitement permis, le détenteur peut invoquer קים לי.
« והוא חלק עליו דהוי ספק ממונא ולקולא דהמע״ה אם לא שרוב הפוסקים מסכימים דהוי ר״ק דהוי ספק איסור דאורייתא דאזלי׳ בתר רובא » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק ס״ח)
« אבל אם אינו משגיח בכל זה אין כח ביד ב״ד להוציא ממנו כיון דהוי ספיקא דדינא » (ש״ך יו״ד קע״ז ס״ק ס״ח)
« שהכריע דאי הוי ספק אם הוי ר״ק או אבק רבית הוי ספק איסור לחומרא וצריך להחזירם כיון דשלא כדין בא לידו » (פתחי תשובה יו״ד קע״ז ס״ק ח)

8. מקרים בני זמננו — cas contemporains

Cas 1 — Un particulier finance l’activité d’un tiers contre un rendement annoncé

Les trois conditions de la section 1 se posent ensemble, et la quatrième question est celle du seif 6 : le rendement est-il un partage ou une somme ? La forme que le Taz décrit au ס״ק י״ב — une somme due seulement s’il y a profit, avec la perte à la charge des deux — est la seule qu’il donne comme reçue dans les communautés. Toute mise en œuvre concrète relève du Rav.

Cas 2 — Une caisse communautaire ou une association place ses fonds

Le seif 19 sépare nettement deux choses : un dépôt n’ouvre aucune espérance de gain, et ce que le dépositaire donne de lui-même n’est pas un intérêt. Ce qui change tout est une stipulation — le Chakh au ס״ק מ״ב. Une convention de placement qui promet un rendement n’est donc pas un dépôt, et retombe sous les sections 2 à 5.

Cas 3 — Une pénalité de retard dans un contrat commercial

Trois seifim se croisent. Le 14 interdit dans un prêt ; le 18 permet dans une vente, sous deux conditions ; le 16 interdit dans tous les cas la somme par unité de temps. Et le désaccord du Ba’h, du Chakh et du Taz porte précisément sur la pénalité exigible après le terme — voir le niveau 2. C’est un cas où l’on ne se prononce pas sans le Rav.

Cas 4 — Le gérant a puisé dans les fonds pour ses besoins

Le seif 30 l’interdit, y compris pour la moitié qui a statut de prêt. Le danger n’est pourtant pas là : il est dans la parole. Celui qui déclare agir pour lui-même sort de l’עסקא, et l’argent devient un prêt pur — d’où la recommandation du Rama au seif 5 de stipuler ce point d’avance.

Cas 5 — Un acte rédigé comme un prêt alors que l’accord était une עסקא

C’est la faute du seif 24, et le Pit’hei Techouva au ס״ק ו montre qu’elle ne se rattrape pas par la bonne volonté du débiteur. La conclusion pratique est en amont : que l’acte porte lui-même la qualification, et non un accord verbal à côté.

Cas 6 — Le financement est arrivé à son terme et rien n’a été dit

Voir la section 6. Le Taz maintient la permission ; le Pit’hei Techouva y voit un doute de droit et demande que l’acte le prévoie. Un acte qui ne le prévoit pas laisse le litige dans le doute, et le doute favorise celui qui détient.

⚖️ Le renvoi au Rav

Cette page expose une ligne ; elle ne rédige pas un contrat. Le siman 177 est le siège du שטר עיסקא, et l’on vient d’en donner les conditions telles que les portent le Choulhan Aroukh, le Rama, le Chakh, le Taz, les Nekoudot HaKessef et le Pit’hei Techouva, chacun avec sa référence. Mais deux des questions décisives sont expressément controversées — l’étendue de la permission du montant fixe (section 4) et la mention d’une cadence dans l’acte (section 5) — et une troisième, celle du terme dépassé, est laissée en doute de droit par le Pit’hei Techouva lui-même. Aucune opération réelle ne se règle sur cette page : elle se règle avec un Rav, sur les faits, et avec l’acte sous les yeux.

Récapitulatif — sept lignes pour tout le siman

  1. Trois conditions cumulatives : le salaire de la peine, la responsabilité entière du dépôt, et un acte qui dit ce que l’accord est.
  2. Le salaire de la peine se règle de l’une des trois façons du seif 2-3 — et la troisième doit être convenue avant l’affaire.
  3. « Toute la responsabilité » veut dire force majeure et vol et perte ; la moitié ne compte pas.
  4. Un montant fixe dû seulement s’il y a profit n’est pas une garantie : c’est la forme que le Taz décrit comme reçue, à la condition que la perte pèse sur les deux.
  5. L’acte doit porter lui-même la qualification d’עסקא ; le capital seul écrit interdit d’en tirer un profit.
  6. Le terme dépassé ne met pas fin à la permission selon le Taz, mais le Pit’hei Techouva demande que l’acte le prévoie.
  7. Un doute de droit ne se tranche pas seul : le tribunal dit l’interdit et ne contraint pas — et l’application relève du Rav.
Les trois autres niveaux de ce siman :
~ ~ ~ ~ ~
DAAT · הרב יוסף חיים סממה
תלמיד חכם · מעביר שיעורים בהלכה ובחסידות
סימן קע״ז · Niveau 4 — Halakha lema’assé · שלא יקבל צאן ברזל מישראל וכמה דיני משא ומתן האסורים משום רבית
daattorah.com

DAAT דעת — © 5786 / 2026 · Retour à l’accueil · Siman קע״ז · ♥ Soutenir

📖Rejoindre la khavroutha